За долги компании будут отвечать контролирующие ее лица. Это учредители, руководители, конечные бенефициары, исполнительные органы. К субсидиарной ответственности привлекают, если основной должник не способен сам исполнить обязательства.
Илья Сазонов, генеральный директор федеральной юридической компании «Капитал Консалтинг», арбитражный управляющий
В последние годы все чаще встречается судебная практика, в которой к субсидиарной ответственности привлекают руководителей или контролирующих предприятие лиц. Почему так происходит, расскажем максимально просто.
Основные понятия
Права и обязанности участников деловых отношений определены ст. 399 ГК РФ: «Если должник отказался удовлетворить требование кредитора или последний не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, оно может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность».
Другими словами, это дополнительный вид ответственности, который возникает в случае неисполнения обязательств основным должником. То есть, без долга она возникнуть не может. Из этого логически следует, что в таких отношениях есть три стороны: кредитор, основной и субсидиарный должник.
Источник: freepik.com/macrovector-official
В п. 1 ст. 399 ГК РФ говорится, что до обращения к третьей стороне кредитор обязан предъявить требование к основному дебитору. Таким образом, для возникновения субсидиарной ответственности необходимо минимум 2 условия:
- Самого обязательства.
- Отказ или невозможность его удовлетворения основным должником.
Простой пример субсидиарных отношений – это поручительство в кредитном договоре. Прежде чем банк обратится к гаранту с просьбой исполнить обязательства по условиям займа, он должен отправить требование об уплате основному заемщику. И если клиент отказывается погасить долг, добиваться исполнения от поручителя.
В отношениях, регулируемых законом о банкротстве, субсидиарная ответственность играет особую роль, так как в рамках процедур основной должник, как правило, не в состоянии удовлетворить требования своих кредиторов. Одна из задач арбитражного управляющего – выяснить, связана ли несостоятельность предприятия с действием или бездействием лиц, которые контролируют компанию.
«Достаточно распространённая ситуация, когда имущества у должника на предбанкротном этапе совсем мало и его, возможно, хватит только на то, чтобы оплатить услуги арбитражного управляющего и погасить текущие расходы в ходе процедуры банкротства, либо большая его часть находится в залоге у банка, а иным кредиторам не приходится надеяться на получение удовлетворения своего требования от его реализации. В такой ситуации среднестатистический кредитор рассматривает возможность привлечения к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника»
Вячеслав Косаков, управляющий партнер, юридическая группа NOVATOR.
Источник: pravo.ru
Кого могут привлечь
КДЛ по ст. 61.10 ФЗ № 127 от 26.10.2002 «Закона о банкротстве» — это физические или юридические контролирующие должника лица, которые могли или определяют его действия в пределах временного права до и после возникновения признаков банкротства. Обычно этот промежуток – 3 года.
Такими лицами могут быть:
- учредители;
- исполнительные органы компании;
- главный бухгалтер;
- конечный бенефициар.
Однако одна только принадлежность к этому перечню не указывает на то, что лицо будет признано контролирующим должника. Суду необходимо исследовать степень его вовлеченности в управленческие процессы компании.
Фото: кто виноват в крахе компании.
Источник: freepik.com/ @freepik
С другой стороны, существует презумпция, когда суд автоматически признает статус КДЛ, если лицо не докажет обратного:
- имеющих право назначать руководителя;
- руководителей фирмы, управляющей компании;
- членов исполнительного органа;
- распоряжающих 50% голосующих акций или владеющих более половиной уставного капитала;
- ликвидаторов, членов ликвидационной комиссии.
Только суд определяет, будет ли лицо признано контролирующим должника.
«…номинальное лицо совместно с реальным руководителем несет субсидиарную ответственность в полном объеме… Арбитражный суд вправе уменьшить размер или освободить лицо от субсидиарной ответственности, если оно докажет, что выступало номинальным руководителем должника, и благодаря предоставленным этим лицом сведениям установлено фактически контролировавшее должника лицо, обнаружено скрывавшееся последним имущество должника и (или) контролирующего его лица»
Сазонов Всеволод, управляющий партнер АБМО «Сазонов и партнеры».
Источник: Адвокатская газета
За что привлекут
ФЗ № 127 КДЛ дает 2 основания для привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности:
- Невозможность полного погашения требований всех кредиторов (ст. 61.11 ФЗ № 127).
- Неподачу (несвоевременное предоставление) заявления должника (ст. 61.12).
Контролирующее лицо обычно привлекают только при невозможности погасить все долги. При этом доказывать свою невиновность должно само КДЛ. Отсутствие вины обуславливают тем, что КДЛ действовало добросовестно, в рамках и условиях гражданского оборота, разумно и в интересах должника, а неплатежеспособность наступила из-за непреодолимой силы или связана с объективными причинами.
Фото: бездействие также может привести к негативным последствиям.
Источник: chaiyapruek2520/freepik.com
Совершение действий и наступившие последствия по умолчанию расценивают как основания для наступления банкротства (п. 2 ст. 61.11 ФЗ № 127):
- Причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения КДЛ сделок должника.
Пример. Заключение договоров с аффилированными лицами на нерыночных условиях.
Существенным считают вред, причиненный сделками с активами на сумму, эквивалентную 20–25% общей балансовой стоимости имущества должника (письмо ФНС от 16 августа 2017 г. № са-4-18/16148 «О применении налоговыми органами положений главы III.2 ФЗ № 127»).
- Документы бухгалтерского учета отсутствуют, не содержат информацию об активах, или данные искажены, в результате чего существенно затруднено проведение процедур банкротства. В этом случае виновником будет лицо, ответственное за организацию и ведение бухгалтерского учета.
- Требования кредиторов третьей очереди сформированы более чем на 50% из претензий налогового органа, вследствие привлечения должника или его должностных лиц к уголовной, административной ответственности или за совершение налоговых правонарушений.
- Документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством об акционерных обществах, рынке ценных бумаг, инвестиционных фондах, обществах с ограниченной ответственностью, отсутствуют или искажены.
- На дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательной подаче в соответствии с федеральным законом сведения или предоставлена недостоверная информация о юридическом лице в ЕГРЮЛ или ЕФРСФДЮЛ.
«Налоговики инициируют вопрос о субсидиарной ответственности собственника и директора, как лиц, контролирующих компанию-должника, действия которых привели к банкротству. И получают решение суда о привлечении к ответственности должностных лиц, поскольку они не доказали, что совершенные ими действия не нанесли ущерба заявителю, а именно государству в лице ИФНС»
Екатерина Гостева, налоговый консультант дочерней компании 1C.
Источник: 1c-wiseadvice.ru
Кроме перечисленных выше оснований, ст. 9 ФЗ № 127 в ряде случаев устанавливается обязанность для руководителей компании подать заявление о признании ее банкротом.
Если оно оформлено не было, а основания для этого наступили, то директора можно привлечь к субсидиарной ответственности. В этом случае КДЛ будет отвечать только перед новыми кредиторами, обязательства перед которыми появились уже после момента наступления неплатежеспособности компании, а, следовательно, возникновения необходимости заявить о признании банкротом. При этом новые кредиторы должны не знать о факте неплатежеспособности своего контрагента-должника.
